• 3. Правовий аспект виконавчих органів акціонерного товариства
  • 3.2 Категорія одноосібного виконавчого органу акціонерного товариства


  • Дата конвертації28.06.2017
    Розмір23.79 Kb.
    Типкурсова робота

    Скачати 23.79 Kb.

    Цивільно-правове становище акціонерного товариства

    й і зможе підтверджувати її всякий раз, коли цього вимагатимуть обставини.

    Позитивним є також і той факт, що незалежний оцінювач, визначаючи ціну акцій, врахує і положення податкового законодавства про ринкову ціну майна.

    Відповідно до закону про акціонерні товариства залучення незалежного оцінювача для визначення ціни акцій, викуплених у акціонерів і підлягають реалізації, не є обов'язковим. Ця обставина дозволяє говорити про другий варіант визначення ринкової ціни акцій. Цей варіант передбачає, що вартість акцій, що підлягають реалізації, буде самостійно визначати акціонерне товариство.

    З огляду на, що Законом про акціонерні товариства визначення ціни акцій, викуплених у акціонерів і підлягають реалізації, прямо не віднесено до компетенції будь-якого органу управління акціонерного товариства, можна зробити висновок про те, що цю ціну вправі визначити будь-який орган управління, в тому числі і виконавчий.

    Статут акціонерного товариства може містити норму, котра відносить визначення ціни акцій в даному випадку до компетенції конкретного органу управління. Це означає, що ціна повинна визначатися саме зазначеним в статуті органом.

    Якщо ж статут не містить подібного роду вказівок, то ціну має право визначити будь-який орган товариства. Найбільш прийнятним варіантом в цьому випадку буде визначення ціни радою директорів (наглядовою радою), оскільки порядок скликання її засідань відрізняється оперативністю і вимагає менше формальних процедур, на відміну від скликання загальних зборів акціонерів.

    Коли орган, уповноважений приймати рішення про ціну акцій, що підлягають реалізації, відомий, необхідно вирішити питання про те, якими показниками повинен керуватися цей орган, щоб обгрунтовано визначити вартість цього майна.

    Відповідь на це питання необхідно шукати саме в податковому законодавстві, оскільки претензія про необгрунтованість акцій може виникнути, перш за все, з боку податкових органів.

    Ст. 280 НК РФ встановлює особливості визначення податкової бази по податку на прибуток при здійсненні операції з цінними паперами. Саме норми цієї статті дозволять компетентному органу товариства правильно і обґрунтовано визначити ціну акцій. Використання положень ст. 208 НК РФ дозволить застрахувати акціонерне товариство і від претензій податкових органів.

    Зазначена стаття наказує обчислювати податкову базу по податку на прибуток виходячи з вартості цінних паперів, які є предметом тієї чи іншої операції, встановлюючи при цьому різний порядок визначення ринкової вартості цінних паперів, що обертаються на організованому ринку, і цінних паперів, не обертаються на такому.

    Нагадаємо, що для цілей обчислення податку на прибуток цінними паперами, що обертаються на організованому ринку, визнаються цінні папери, що відповідають одночасно таким умовам:

    · Якщо вони допущені до обігу хоча б одним організатором торгівлі, що має на це право відповідно до національного законодавства;

    · Якщо інформація про їх цінах (котирувань) публікується в засобах масової інформації (в тому числі електронних) або може бути представлена ​​організатором торгівлі або іншою уповноваженою особою будь-якій зацікавленій особі протягом трьох років після дати здійснення операцій з цінними паперами;

    · Якщо по ним розраховується ринкова котирування, коли це передбачено відповідним національним законодавством (п. 3 ст. 280 НК РФ).

    Цінний папір, що не відповідає даним умовам, вважається не звертається на організованому ринку.

    Визначення ціни акції, що звертається на організованому ринку цінних паперів, не складає труднощів, т. К. Ціну визначає сам ринок. Податкове законодавство також наказує акціонерному товариству, реалізувати акції, обчислювати податкову базу по податку на прибуток саме виходячи з фактичної ціни-продажу або іншого вибуття акції, якщо ця ціна знаходиться в інтервалі між мінімальною і максимальною цінами угод (інтервал цін) з нею, зареєстрованої організатором торгівлі на ринку цінних паперів на дату здійснення відповідної операції (п. 5 ст. 280 НК РФ).

    Ця позиція підтверджується і нормами Закону про акціонерні товариства. Згідно п. 2 ст. 77 для визначення ринкової вартості цінних паперів, ціна покупки або ціна попиту і ціна пропозиції яких регулярно публікуються у пресі, повинна бути прийнята до уваги ця ціна покупки або ціна попиту і ціна пропозиції, а залучення незалежного оцінювача не обов'язково.

    Інша працювати з акціями, не обертаються на організованому ринку цінних паперів. Їх ціна попиту і пропозиції не публікується у пресі, не визначаються ринкові котирування, в зв'язку з чим вартість таких акцій повинна визначатися розрахунковим методом.

    Раді директорів при визначенні ціни таких акцій рекомендується керуватися п. 6 ст. 280 НК РФ, згідно з яким податкові органи визнають фактичну ціну реалізації акцій за ринкову, якщо дотримано хоча б одна з таких умов; фактична ціна операції по реалізації акцій знаходиться в інтервалі цін за аналогічною (ідентичною, однорідної) цінного паперу, зареєстрованого організатором торгівлі на ринку цінних паперів на дату здійснення операції або на дату найближчих торгів, що відбулися до дня вчинення відповідної угоди, якщо торги по цих цінних паперах проводилися у організатора торгівлі хоча б один раз протягом останніх 12 місяців;

    відхилення фактичної ціни операції по реалізації акцій знаходиться в межах 20% у бік підвищення або зниження від середньозваженої ціни аналогічної (ідентичною, однорідної) цінного паперу, розрахованої організатором торгівлі на ринку цінних паперів відповідно до встановлених їм правилами за підсумками торгів на дату укладення такої угоди або на дату найближчих торгів, що відбулися до дня вчинення відповідної угоди, якщо торги по цих цінних паперах проводилися у організатора торгівлі хоча б один раз протягом останніх 12 міся їв.

    Визначити ціну з урахуванням даних положень представляється можливим тільки в відношенні акцій, які ідентичні або однорідні з акціями, що звертаються на ринку цінних паперів Якщо ж визначається ціна акції, у якій немає ідентичних або однорідних акцій, що обертаються на ринку цінних паперів, або інформація про такі акції відсутня в загальнодоступному вигляді, то податкові органи визнають фактичну ціну акції, реалізованої акціонерним товариством, за ринкову в тому випадку, якщо ця ціна відрізняється від розрахункової ціни даної акції не більше ніж на 20%.

    Розрахункова ціна в зазначеному випадку визначається з урахуванням конкретних умов укладеної угоди, особливостей звернення і ціни цінного паперу та інших показників, інформація про яких може служити підставою для розрахунку. Одним з допустимих методів визначення розрахункової ціни, на який прямо вказує податкове законодавство, є метод чистих активів емітента.

    Суть його в тому, що ціна реалізованої акції визначається виходячи з величини чистих активів акціонерного товариства, яка здійснила її емісію. Для розглянутого випадку метод чистих активів найбільш прийнятний, оскільки акціонерне товариство реалізує власні акції і в повному обсязі володіє інформацією про величину власних чистих активів.

    Порядок оцінки вартості чистих активів акціонерних товариств затверджений спільним наказом Мінфіну Росії і Федеральної комісії з ринку цінних паперів. Ціна акції з використанням методу чистих активів визначається шляхом ділення суми чистих активів акціонерного товариства на кількість акцій.

    Отримана таким способом ціна однієї акції може сміливо застосовуватися акціонерним товариством в угоді з реалізації викуплених у акціонерів власних акцій. Дана методика дозволяє виключити негативні податкові наслідки у вигляді донарахування податку на прибуток.

    Акціонерне товариство має право, звичайно, реалізувати власні акції за меншою ціною, ніж ціна, отримана розрахунковим шляхом. З точки зору цивільного законодавства негативних наслідків в цьому випадку не настає, головне, щоб акції були реалізовані не дешевше їх номінальної вартості. При цьому можна і проігнорувати негативні податкові наслідки, сплативши згодом за рахунок власних коштів донарахований податок на прибуток, штраф, пеню, адже факт залучення до податкової відповідальності не може служити підставою для визнання недійсною угоди купівлі-продажу акцій.

    3. Правовий аспект виконавчих органів акціонерного товариства

    3.1 Особливості правового статусу акціонерного товариства

    Федеральний закон від 26 грудня 1995 року «Про акціонерні товариства» (далі - Закон про АТ) передбачає створення в акціонерному товаристві виконавчих органів, які здійснюють керівництво поточною діяльністю.

    Російське акціонерне законодавство встановлює досить громіздку систему управління, і фактично у нас діє два виконавчих органу - рада директорів (наглядова рада) та власне виконавчі органи. Тому не дивно, що дослідники змушені при аналізі відповідних положень законодавства різних держав порівнювати повноваження директорів і керуючих, з одного боку, і ради директорів і виконавчих органів-з іншого.

    Структура виконавчих органів визначається статутом конкретного акціонерного товариства. Якщо статут передбачає наявність одночасно одноосібного і колегіального виконавчих органів, необхідно чітко розподілити компетенцію між ними. При цьому особа, яка здійснює функції одноосібного виконавчого органу товариства, здійснює також функції голови колегіального органу.

    Це вказівка ​​закону може привести до висновку про те, що законодавець в даному випадку виходить із єдності виконавчого органу: одноосібний виконавчий орган фактично діє як складова частина колегіального виконавчого органу. Не випадково Закон чітко встановлює, що компетенція між двома різновидами виконавчих органів при їх одночасному існуванні повинна бути розділена. Єдності виконавчого органу свідчить те, що рішення, прийняті колегіальним виконавчим органом, реалізуються не інакше як через дії одноосібного колегіального органу. Якщо погодитися з цим, то можна зробити висновок про єдність всіх органів суспільства, оскільки рішення всіх органів управління реалізуються, як правило. через дії одноосібного виконавчого органу, так як саме цей закон діє від імені товариства без довіреності. Такий висновок необґрунтований, Закон про АТ встановлює відносну самостійність органів акціонерних товариств, що виражається у тому, що рішення кожного з органів приймаються тільки в межах його компетенції.

    Закон про АТ передбачає, що в деяких випадках рада директорів товариства може прийняти рішення про призупинення повноважень одноосібного виконавчого органу навіть тоді, коли утворення виконавчих органів статутом віднесено до компетенції загальних зборів акціонерів.

    Закон про АТ розрізняє дві ситуації стосовно до розглянутого питання:

    1.Рада директорів має право в будь-який час призупинити повноваження одноосібного виконавчого органу. Причому підстави для цього можуть бути самі різні, оскільки в Законі нічого конкретного про це не сказано.

    2. Інший випадок розрахований на ситуації, коли одноосібного виконавчого органу або керуюча організація не можуть виконувати свої обов'язки. Це можуть бути найрізноманітніші обставини (наприклад, тривала хвороба, смерть, перехід на державну службу, засудження до позбавлення волі особи, яка займає зазначені раніше посади, ліквідація організації).

    Закон не наводить навіть приблизного переліку таких обставин. Як в тому, так і в іншому випадку одночасно з прийняттям рішення про призупинення повноважень одноосібного виконавчого органу рада директорів повинна прийняти рішення про призначення тимчасового виконавчого органу і призначити позачергові загальні збори акціонерів, порядок денний якого повинна містити питання: про дострокове припинення повноважень одноосібного виконавчого органу або про передачу повноважень одноосібного виконавчого органу керуючої організації (керуючому).

    Згідно п. 2 ст. 69 Закону про АТ компетенції виконавчого органу належить вирішення питань керівництва поточною діяльністю товариства. Однак Закон не уточнює, що розуміється під поточною діяльністю.

    У російській мові одне зі значень слова «поточний» - відноситься до чергових, повсякденних справ, потреб, обов'язків. Тобто з поточними справами суспільство зустрічається кожен робочий день. Таким чином, на відміну від інших органів управління виконавчі органи виконують свої функції постійно.

    Оскільки законодавство визначає компетенцію виконавчих органів лише в загальному вигляді, велике значення в цьому сенсі має відводитися локальним актам суспільства. Взагалі російська практика пішла по шляху деталізації компетенції виконавчих органів у внутрішніх документах акціонерного товариства. Дослідники відзначають, що в багатьох компаніях, таких як «Лукойл», «Татнефть», «Лененерго», компетенція виконавчих органів деталізована. Перш за все, потрібно відзначити, що, якщо в суспільстві створюються одночасно одноосібний і колегіальний виконавчі органи, статут повинен розмежувати їх компетенцію. При цьому необхідно враховувати специфіку правового положення одноосібного виконавчого органу - це єдиний орган суспільства, який формує волю суспільства, а також виявляє її зовні.

    3.2 Категорія одноосібного виконавчого органу акціонерного товариства

    Деякі питання можуть належати до компетенції тільки одноосібного виконавчого органу. По-перше, це питання, пов'язані з «зовнішньої» діяльністю акціонерного товариства. Так само як укладання угод від імені товариства, а також представлення його інтересів у відносинах з іншими суб'єктами цивільного права, органами державної влади та місцевого самоврядування. Причому відповідні дії вчиняються ним без довіреності.

    Як видається, ніхто крім одноосібного виконавчого органу не має права виступати від імені товариства без довіреності. Акціонери товариства, голова ради директорів, члени правління, заступники генерального директора для виступу від імені товариства повинні отримувати довіреність.

    Здається, що Закон про АТ передбачив, що в суспільстві в обов'язковому порядку повинен створюватися одноосібний виконавчий орган саме тому, щоб не виникала плутанина, хто ж виступає без довіреності від імені товариства.

    По-друге, деякі питання, пов'язані з організацією управління всередині фірми, також вирішуються одноосібним виконавчим органом: він стверджує штати, видає накази і дає вказівки, обов'язкові для виконання всіма працівниками товариства. Всі інші питання, крім, природно, знаходяться в компетенції загальних зборів і ради директорів, можуть бути віднесені до компетенції як одноосібного, так і колегіального виконавчих органів.

    Серед питань, віднесених Законом до компетенції виконавчих органів, найважливіше місце займає виконання рішень загальних зборів і ради директорів товариства. Більш того, тільки через діяльність виконавчих органів і можуть бути реалізовані рішення вищого органу і органу загального керівництва. Ця функція багато в чому і визначає назви відповідних органів. Саме від її успішного виконання залежить ефективність діяльності акціонерного товариства. Очевидно, належне виконання рішень вищестоящих органів товариства не може бути реалізовано тільки через дії одноосібних виконавчих органів і членів колегіального виконавчого органу. Тому в суспільствах, особливо пов'язаних з виробничою діяльністю, має бути налагоджена виробниче управління. Воно може здійснюватися адміністрацією підприємства, що належить акціонерному товариству. Налагодити ефективну взаємодію різних служб підприємства - найважливіше завдання виконавчих органів, без цього неможливо належним чином забезпечити виконання рішень загальних зборів акціонерів і ради директорів. Ці питання можуть бути врегульовані в локальних актах суспільства.

    Компетенція виконавчого органу може бути обмежена статутом товариства в порівнянні з тим, як вона визначена в законі. Якщо орган вийшов за межі обмежень, встановлених статутом, на підставі ст. 174 ГК РФ угода може бути визнана недійсною за позовом особи, в інтересах якої встановлено обмеження. У той же час є небезпека того, що виконавчі органи як постійно діючі виходитимуть за межі своїх повноважень. У зв'язку - з цим необхідно відзначити, що Закон про АТ практично не містить положень, які дозволяли б контролювати діяльність виконавчих органів, за винятком п. 4 ст. 69 про дострокове припинення повноважень виконавчих органів за рішенням загальних зборів або ради директорів. Однак ці заходи, як правило, приймаються лише після виявлення порушень або визнання роботи виконавчого органу неефективною. Виходом могло б стати закріплення в Законі про АТ обов'язки виконавчих органів представляти раді директорів і ревізійної комісії звіт про свою діяльність. містяться в Акціонерному законі ФРН, французькому Торговому кодексі і законах деяких інших країн.

    Права і обов'язки одноосібного виконавчого органу, членів колегіального виконавчого органу товариства, керуючої організації або керуючого крім Закону про АТ визначаються в договорах, що укладаються кожним з них з суспільством. Договір від імені товариства підписує голова ради директорів або інша уповноважена радою директорів особа. Треба відзначити, що це єдиний випадок, коли без довіреності від суспільства виступають зазначені особи, а не одноосібний виконавчий орган.

    Закон про АТ не дозволяє дати на це питання однозначну відповідь. Встановлено, що на відносини між суспільством і, одноосібним виконавчим органом і (або) членами колегіального виконавчого органу поширюється дія законодавства про працю в частині, що не суперечить Закону про АТ. Це породжує суперечки в визначенні правової природи названого договору.

    Даний договір належить до трудових, оскільки в даному випадку мова йде про особливу трудової функції: управлінні організацією. У той же час діяльність з управління організацією має свою специфіку, яка і повинна знайти відображення в договорі з відповідними особами. Саме така модель закріплена в Трудовому кодексі РФ. Стаття 274 Кодексу прямо вказує, що права і обов'язки керівника в галузі трудових відносин визначаються трудовим договором. Специфіка праці керівника знаходить відображення в покладанні на нього повну матеріальну відповідальність за пряму дійсну шкоду, заподіяну організації, і у встановленні додаткових підстав розірвання договору з ним (відповідно ст. 277 і 278 ТК РФ).

    Трудовий характер договору з одноосібним органом і членами колегіального виконавчого органу дає суспільству можливість більш повно контролювати їх діяльність. Однак є небезпека, що в разі неефективного управління не вдасться повністю відшкодувати збитки. Щоб уникнути цих наслідків суспільство може передати за договором функції одноосібного виконавчого органу, комерційної організації (керуючої організації) або індивідуальному підприємцю (яка керує). При цьому ні індивідуальний підприємець, ні комерційна організація не будуть виконувати трудову функцію. Вони здійснюють підприємницьку діяльність. Відносини між суспільством і керуючої організацією (керуючим) носять цивільно-правовий характер.

    Питання про правову природу договору між цими суб'єктами також є дискусійним. Даний договір не може бути віднесений до договорів підрядного типу. Адже в їх предмет входить як виконання роботи, так і передача її матеріалізованої результату замовникові. В даному випадку діяльність з управління суспільством не спрямована на досягнення конкретного матеріалізованого результату.

    Чи не є цей договір і договором доручення, який оформляє тільки внутрішні відносини. Повноваження повіреного для вступу в зовнішні відносини встановлюються довіреністю. У той же час одноосібний виконавчий орган, чиї функції виконує керуюча організація (управитель), діє без довіреності. До того ж видача довіреності може створити значні труднощі. Керуючий в своїй діяльності робить різноманітні дії, в довіреності буде неможливо перерахувати хоча б в загальному вигляді ті функції, які він має право здійснювати.

    висновок

    У даній роботі були розглянуті правові питання створення, реорганізації та ліквідації акціонерного товариства, дано поняття цінних паперів та розкриті особливості правового статусу акціонерного товариства. У висновку можна зробити наступні основні висновки.

    Акціонерне товариство (АТ) - господарське товариство, утворене особами, що об'єднали своє майно і грошові кошти в статутний капітал, поділений на визначену кількість рівних часток, закріплених цінними паперами, - акціями. Товариство з обмеженою відповідальністю - комерційна організація, що має корпоративний характер і статус юридичної особи. Учасники акціонерного товариства - акціонери мають по відношенню до акціонерного товариства зобов'язальними правами, закріпленими в акціях. Відповідальність акціонера за зобов'язаннями акціонерного товариства обмежується вартістю його акцій (по суті, вартість акції визначає межі підприємницького ризику акціонера).

    Суб'єктом права власності на грошові кошти та інше майно, внесене засновниками та акціонерами в акціонерне товариство, є саме акціонерне товариство як юридична особа.

    Створення акціонерного товариства можливе або шляхом установи нового суспільства, або шляхом реорганізації існуючого. Необхідна умова придбання акціонерним товариством прав юридичної особи - його державна реєстрація.

    Створення акціонерного товариства являє собою вольовий акт, який чинять особами, що володіють цивільної право- та дієздатністю, - засновниками. У якості засновників можуть виступати як громадяни, так і юридичні особи. Установи, що фінансуються власником, можуть бути учасниками акціонерного товариства з дозволу власника. Рішення про створення акціонерного товариства приймається засновниками спільно і одностайно.

    Реорганізація акціонерного товариства полягає в тому, що його права і обов'язки переходять до інших юридичних осіб у порядку правонаступництва.У числі форм реорганізації юридичної особи ГК РФ, а слідом за ним і Закон про акціонерні товариства згадують перетворення. Акціонерне товариство може бути перетворено в товариство з обмеженою відповідальністю або у виробничий кооператив. Перетворення в господарське товариство (повне або командитне) або в споживчий кооператив не допускається. При проведенні перетворення повинні враховуватися правила, встановлені законом для зазначених видів комерційних організацій.

    Припинення акціонерного товариства у формі ліквідації підкоряється нормам ГК РФ, загальним для всіх юридичних осіб, і відповідним нормам Закону про акціонерні товариства. Акціонерне товариство може бути ліквідоване добровільно самими акціонерами або примусово за рішенням суду. У ГК названі лише дві причини, за якими відбувається добровільна ліквідація АТ, - витікання терміну, на який було створено юридичну особу, і досягнення мети, заради якої його було створено. Рішення про ліквідацію повинна бути негайно в письмовій формі передане відповідному органу державної реєстрації.

    Примусова ліквідація акціонерного товариства здійснюється за рішенням суду відповідно до підставами, зазначеними в ГК: здійснення діяльності без належного дозволу (ліцензії), або діяльності, забороненої законом, або з іншими грубими порушеннями закону або інших нормативних правових актів. Підставою для примусової ліквідації є також неспроможність (банкрутство) акціонерного товариства.

    ...........